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建設(shè)工程施工合同糾紛判決書
2011-07-20作者:未知來(lái)源:未知

  原告馬XX與被告濰坊市三建集團(tuán)有限公司(以下簡(jiǎn)稱三建公司)建設(shè)工程施工合同糾紛一案,本院受理后,依法組成合議庭公開開庭進(jìn)行了審理。原告馬XX及其委托代理人張壽江,被告三建公司的委托代理人常雅麗、王秋梅到庭參加了訴訟,本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

  原告馬XX訴稱:被告承包東營(yíng)河口河安小區(qū)E區(qū)1#、3#、5#、8#樓,并將該工程其中的5#、8#樓承包給原告組織施工,原告的承包范圍為5#、8#樓施工圖范圍內(nèi)的全部工程。原告包工包料,自負(fù)盈虧,按工程總造價(jià)上交承包費(fèi),施工期限為2006年10月15日至2007年9月15日。但自2007年9月1日起被告強(qiáng)行接管原告已完成主體建設(shè)的5#、8#樓,致使原告不能繼續(xù)施工,被告的違約行為嚴(yán)重侵害了原告的合法權(quán)益,給原告造成了巨大的經(jīng)濟(jì)損失,為維護(hù)原告的合法權(quán)益,特訴至法院,請(qǐng)求法院查明事實(shí),依法判令被告支付原告工程款834997.05元及利息,并由被告承擔(dān)本案的全部訴訟費(fèi)用。

  被告三建公司答辯稱:(一)原告系被告職工,是被告十分公司負(fù)責(zé)人,原、被告雙方系不平等主體間的糾紛,法院不應(yīng)受理。(二)原告所述與事實(shí)不符。原、被告雙方之間簽訂承包合同約定原告承包被告承建的東營(yíng)河安小區(qū)5#、8#樓施工圖范圍內(nèi)的全部工程,并約定原告必須嚴(yán)格執(zhí)行被告與建設(shè)單位簽訂的合同中的條款。但是,自2007年8月18日該兩棟樓主體驗(yàn)收完畢以后,原告并未繼續(xù)組織施工,當(dāng)時(shí)具體情況如下;2007年8月31日原告將該工地施工隊(duì)長(zhǎng)、資料員、材料員、倉(cāng)庫(kù)保管員及電工等管理人員撤走,工地管理人員僅留施工員一人、收料員一人在現(xiàn)場(chǎng),工地?zé)o人施工;2007年9月26日原告及其親屬回到現(xiàn)場(chǎng)并開始對(duì)現(xiàn)場(chǎng)的鋼筋、木方等材料進(jìn)行處理;2007年10月9日原告及其親戚將工地上的電纜、配電箱、攪拌機(jī)等施工用具全部撤走;2007年10月13日,工地上的辦公室、倉(cāng)庫(kù)、宿舍等臨時(shí)設(shè)施已全部推倒,且工地大門敞開,現(xiàn)場(chǎng)施工及管理人員已無(wú)一人。自9月份始,被告一直催促原告繼續(xù)施工,但原告拒不履行義務(wù),也不聽從公司安排。公司多次對(duì)其下達(dá)施工通知,原告拒不接收,并于9—10月中旬期間,在未通知公司的情況下,逐步將設(shè)備、機(jī)具、材料等變賣、撤走,人員解散,臨時(shí)設(shè)施推倒致使工程處于失控狀態(tài)。2007年10月14日,在建設(shè)單位、監(jiān)理單位告知下,被告才知道工程現(xiàn)狀。為防止損失進(jìn)一步擴(kuò)大,被告組成處理小組,組織人員對(duì)工地現(xiàn)場(chǎng)物資進(jìn)行清點(diǎn)并開始組織繼續(xù)施工。以上過(guò)程表明是原告自己放棄繼續(xù)施工,而非被告強(qiáng)行接管,現(xiàn)該工程仍在施工工程中。(三)原、被告雙方簽訂的內(nèi)部合同約定原告必須嚴(yán)格執(zhí)行被告與建設(shè)單位簽訂的合同中的條款,但由于原告的上述行為,造成惡劣的后果,原告應(yīng)負(fù)完全責(zé)任。一是由于原告的擅自停工行為,致使該工程工期嚴(yán)重拖延,現(xiàn)狀工程仍未施工完畢。按合同約定,工程竣工工期應(yīng)為2007年9月15日,截止到目前開庭之日,已拖延工期100天,并且該工程具體的延期交工時(shí)間尚未確定。依據(jù)雙方的內(nèi)部承包合同、被告與建設(shè)單位簽訂的建設(shè)工程施工合同規(guī)定,原告應(yīng)承擔(dān)延期違約金。而且原告施工期間解決農(nóng)民工工資不力,根據(jù)被告與建設(shè)單位簽訂的合同中補(bǔ)充條款的規(guī)定,原告的行為給被告造成的該項(xiàng)損失在50萬(wàn)元以上,具體數(shù)額現(xiàn)在尚不能確定。二是原、被告簽訂的內(nèi)部承包合同約定的管理費(fèi)比例是根據(jù)原告在干完全部工程之后所收取的管理費(fèi)數(shù)額,管理費(fèi)比數(shù)的確定也是以內(nèi)部合同約定的“施工圖范圍內(nèi)的全部工程”為前提。建設(shè)工程主體利潤(rùn)高、后期裝飾安裝工程虧損,這是建筑行業(yè)眾所周知的,所以管理費(fèi)也是按整體工程來(lái)計(jì)算的。如果單獨(dú)承包主體工程管理費(fèi)的比數(shù)會(huì)大幅上調(diào),所以在該工程沒有交工、驗(yàn)收、結(jié)算前,該損失無(wú)法確定,但損失卻是存在。三是由于原告的擅自停工、毀損施工現(xiàn)場(chǎng),以及拖欠工人工資、材料款等行為,給被告的聲譽(yù)造成惡劣影響。2007年11月7日,被告被東營(yíng)市建設(shè)局清出東營(yíng)市建筑市場(chǎng),并在山東電視臺(tái)予以報(bào)道,給被告在社會(huì)上造成十分惡劣的影響,名譽(yù)損失更為嚴(yán)重。(四)在原告承包該工程期間,原告從被告處的借款未償還,還有被告為原告墊付的部分款項(xiàng)。一是原告與被告簽訂的內(nèi)部承包合同約定原告包工包料,自負(fù)盈虧,并約定人工費(fèi)、材料費(fèi)等相關(guān)費(fèi)用由原告承擔(dān),在工程款撥付上被告已按合同約定將建設(shè)單位工程款撥付給原告。原告施工期間,組織管理不善,欠人工費(fèi)、材料費(fèi)嚴(yán)重,被告組織對(duì)工程繼續(xù)施工后,為原告墊付了大量欠款。據(jù)初步統(tǒng)計(jì),原告在施工期間(九月份之前),欠人工費(fèi)、材料費(fèi)等已知980664.94元,還有部分欠款與另一個(gè)工程銀河公園服務(wù)用房工程欠款混在一起共計(jì)779063.6元無(wú)法分別計(jì)算,被告為防止損失擴(kuò)大,保證公司正常生產(chǎn)運(yùn)行,為原告墊付約569608.94元。另外在其施工期間,丟失外租設(shè)備、鋼管等材料,具體數(shù)據(jù)在交工前無(wú)法統(tǒng)計(jì),此損失應(yīng)由原告承擔(dān)。二是在實(shí)際施工中,由于原告是新生項(xiàng)目,資金不足,技術(shù)力量薄弱,施工開展面臨困難重重,于是被告在原告施工過(guò)程中給予了大量人力、物力、財(cái)力支持。在資金上多次借款給原告用于工程施工建設(shè),借款及利息501804.96元原告至今未還;在人員上,給該項(xiàng)目部配備了施工隊(duì)長(zhǎng)、技術(shù)員等管理人員,為原告具體施工服務(wù),并且為其墊交2007年6—9月職工養(yǎng)老金7801元。(五)通過(guò)原、被告雙方簽訂的內(nèi)部承包合同,原告承包的是整個(gè)建筑工程,約定的管理費(fèi)比數(shù)是根據(jù)原告在干完全部工程之后所收取的管理費(fèi);且根據(jù)約定,“該工程完工后的決算定案工作由原告負(fù)責(zé),由原告承擔(dān)該工程所發(fā)生的人工費(fèi)、材料費(fèi)等相關(guān)費(fèi)用的支出,如發(fā)生債權(quán)債務(wù)的糾紛均由原告承擔(dān)”。所以在該工程未完工、未驗(yàn)收、未決算的情況下原告無(wú)權(quán)起訴被告索要工程款,并且具體的工程欠款也應(yīng)由原告向建設(shè)單位索要,而非被告。綜上,原告的行為給被告造成重大經(jīng)濟(jì)損失,給被告的名譽(yù)也造成了極惡劣的影響,原告要求被告支付已完工程的工程款,于法于情無(wú)據(jù),請(qǐng)求法院駁回原告的起訴。

  經(jīng)審理查明:2006年9月1日,東營(yíng)綠苑房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(發(fā)包人)與被告三建公司(承包人)簽訂《建設(shè)工程施工合同》,約定由被告承建東營(yíng)市河口區(qū)河安小區(qū)E區(qū)1#、3#、5#、8#住宅樓,承包范圍為施工圖紙以內(nèi)所有施工內(nèi)容及變更簽證內(nèi)容;工期為2006年10月15日至2007年9月15日;工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)為合格;合同價(jià)款為20209198.92元,但采用可調(diào)價(jià)格合同,合同價(jià)款調(diào)整方法為中標(biāo)價(jià)加圖紙變更及簽證,其他調(diào)整因素為執(zhí)行通用條款,人工費(fèi)按土建安裝24元/日,裝飾安裝26元/日,若工程出現(xiàn)零工按38元/日計(jì),發(fā)包人采購(gòu)及指定價(jià)格的材料據(jù)實(shí)調(diào)整,磚價(jià)格據(jù)實(shí)調(diào)整,沙、石價(jià)格在政府指導(dǎo)價(jià)格基礎(chǔ)上偏差10%內(nèi)不予調(diào)整,其他執(zhí)行定額;安全施工執(zhí)行東營(yíng)市建設(shè)工程安全文明施工管理規(guī)定,建筑安裝現(xiàn)場(chǎng)臨時(shí)設(shè)施費(fèi)不執(zhí)行東建發(fā)(1998)117號(hào)規(guī)定,其內(nèi)容按建筑面積6元/平方米給予補(bǔ)償;工程款(進(jìn)度款)支付的時(shí)間及方式為臨設(shè)搭建完成。基礎(chǔ)驗(yàn)收完成付合同價(jià)2%,至工程0.000后付工程合同價(jià)25%,同時(shí)扣合同價(jià)2%的人工工資保證金和合同價(jià)1%的履約保證金,三層完成付至合同的40%,主體完工付至合同價(jià)的60%,內(nèi)外裝飾及地面完成付至合同價(jià)68%,達(dá)到竣工條件付至合同價(jià)的80%,經(jīng)審計(jì)完成確定實(shí)際結(jié)算金額7日內(nèi)支付實(shí)際結(jié)算金額的95%,留5%作保修金;建設(shè)單位供應(yīng)全價(jià)扣除材料款、稅前、費(fèi)前進(jìn)入決算的成品材料以附表2《河安小區(qū)住宅工程建設(shè)單位采購(gòu)供應(yīng)材料目錄》為準(zhǔn);工期每延誤一天承擔(dān)合同價(jià)千分之一的違約金,經(jīng)發(fā)包人確認(rèn)承包人不能按時(shí)進(jìn)場(chǎng),按期交工的發(fā)包人有權(quán)單方面接觸合同,造成損失由承包人自行負(fù)責(zé);工程不允許違法分包,需分包的需發(fā)包人同意;工程質(zhì)量保修范圍為施工圖內(nèi)的工程內(nèi)容及變更,自工程實(shí)際竣工驗(yàn)收合格之日起計(jì)算保修期,分單項(xiàng)竣工驗(yàn)收的工程,按單項(xiàng)工程分別計(jì)算質(zhì)量保修期,土建工程為非結(jié)構(gòu)質(zhì)量原因的兩年,屋面防水工程五年,電氣管線、上下水管線安裝工程為兩年,供熱及供冷工程為兩個(gè)采暖期及供冷期,室外的上下水和小區(qū)道路等市政工程為兩年,發(fā)包人供材的發(fā)包人負(fù)責(zé)材料質(zhì)量,承包人負(fù)責(zé)安裝質(zhì)量。

  2006年10月15日,原告馬洪儒(承包方,乙方)與被告三建公司(發(fā)包方,甲方)簽訂《東營(yíng)河口河安小區(qū)E區(qū)5#、8#樓工程承包合同》,合同內(nèi)容為:原告承建東營(yíng)綠苑房地產(chǎn)開發(fā)公司開發(fā)的東營(yíng)河口河安小區(qū)E區(qū)5#、8#樓(以下稱涉案工程),承包范圍為施工圖范圍內(nèi)全部工程;工程質(zhì)量為合格;工期2006年10月15日至2007年9月15日;承包方式包工包料、自負(fù)盈虧,按工程總造價(jià)上交承包費(fèi);因該工程屬濰坊市外施工,上交承包費(fèi)比數(shù)為:創(chuàng)合格質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)上交6.33%(含稅),該工程屬于甲方分配工程項(xiàng)目,多交2%,共計(jì)上交8.33%(含稅);創(chuàng)優(yōu)良質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)上交5.33%(含稅),該工程屬于甲方分配工程項(xiàng)目,多交2%。共計(jì)上交7.33%(含稅);工程未完工之前,按建設(shè)單位撥付工程款的數(shù)額為基數(shù)上交甲方承包費(fèi),工程竣工后按工程驗(yàn)收質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)及工程決算總價(jià)核算結(jié)清承包費(fèi);乙方必須按照合同約定完成安全生產(chǎn)管理目標(biāo),具體安全管理獎(jiǎng)罰規(guī)定執(zhí)行甲方《工程內(nèi)部管理規(guī)定》之施工安全規(guī)定;乙方必須完成質(zhì)量目標(biāo),具體獎(jiǎng)罰規(guī)定執(zhí)行甲方《工程內(nèi)部管理規(guī)定》之工程質(zhì)量管理規(guī)定;甲方對(duì)工程質(zhì)量、安全、工期、技術(shù)資料進(jìn)行全面監(jiān)督、檢查和指導(dǎo);甲方協(xié)調(diào)乙方解決與建設(shè)單位合同糾紛及有關(guān)部門事宜;甲方確保工程款的專款專用,對(duì)工程款的使用進(jìn)行宏觀控制,并提供良好的服務(wù),給承包人創(chuàng)造優(yōu)質(zhì)的施工條件;乙方根據(jù)工程具體情況自行組織施工,確保工程質(zhì)量和安全生產(chǎn);乙方根據(jù)工程形象進(jìn)度和實(shí)際情況,及時(shí)向建設(shè)單位催要工程款,不得以任何理由從建設(shè)單位私自支款,必須按甲方財(cái)務(wù)管理規(guī)定辦理,如有類似事情發(fā)生甲方一律不認(rèn)可;乙方必須嚴(yán)格執(zhí)行甲方與建設(shè)單位簽訂的合同中的條款及本合同的規(guī)定;工程完工后,乙方負(fù)責(zé)工程的決算定案工作;乙方承擔(dān)工程所發(fā)生的人工費(fèi),材料費(fèi)等有關(guān)費(fèi)用的支出。如發(fā)生債權(quán)債務(wù)的糾紛由乙方承擔(dān)。

  合同簽訂后,原告按照合同約定的時(shí)間進(jìn)行了施工,并于2007年8月18日進(jìn)行主體工程驗(yàn)收。令原告主張?jiān)谥黧w驗(yàn)收后,還施工了屋面防水等工程,但未提供證據(jù)予以證明。原、被告雙方均確認(rèn)被告接收工程后繼續(xù)對(duì)工程進(jìn)行了施工,但對(duì)被告接收工程的原因及時(shí)間,雙方各執(zhí)一詞,但均未提供有關(guān)雙方對(duì)工程進(jìn)行交接的有效證據(jù),亦未提供有關(guān)工程后續(xù)施工或結(jié)算方面的證據(jù)。

  原告提供東營(yíng)市中睿監(jiān)理有限責(zé)任公司于2007年10月9日出具的證明、收到條復(fù)印件、證人證言及原告與被告總經(jīng)理李福勇、東營(yíng)市中睿監(jiān)理有限公司工作人員楊士杰、被告河口河安小區(qū)建設(shè)指揮部丁姓工作人員的電話錄音等證據(jù),以證明被告于2007年9月1日強(qiáng)行對(duì)工程進(jìn)行接管,被告質(zhì)證后,認(rèn)為證明和收到條系復(fù)印件,不予認(rèn)可,證人未出庭其證言不能采信。電話錄音記錄不能證明被告于2007年9月1日強(qiáng)行對(duì)工程進(jìn)行了接管。

  被告提供東營(yíng)市中睿監(jiān)理有限責(zé)任公司的監(jiān)理記錄、監(jiān)理工作聯(lián)系單、監(jiān)理工程師通知單及公證書兩份,以證明因原告擅自停工,且拒絕恢復(fù)施工,被告被迫于2009年10月14日接管了工程。原告質(zhì)證后,認(rèn)為監(jiān)理記錄加蓋的是監(jiān)理公司的公章而不是監(jiān)理章,因而是偽造的,不真實(shí)的,認(rèn)可公證送達(dá)通知這一事實(shí)。

  根據(jù)原告的申請(qǐng),本院委托濰坊立信工程項(xiàng)目管理有限公司對(duì)涉案工程主體造價(jià)進(jìn)行鑒定,2008年8月14日,該公司出具濰立工管鑒報(bào)字(2008)9號(hào)鑒定報(bào)告,該報(bào)告確認(rèn)原告施工部分的工程造價(jià)為6495013.90元,其中甲方供料2557703.77元,扣除甲方供料后造價(jià)為3937310.13元。

  針對(duì)濰坊立信工程項(xiàng)目管理有限公司濰立工管鑒報(bào)字(2008)9號(hào)鑒定報(bào)告,原告提出以下異議:1、土建工程鑒定3-156鋼筋調(diào)整項(xiàng)目中,按被告與東營(yíng)綠苑房地產(chǎn)開發(fā)有限公司簽訂的合同中“發(fā)包人采購(gòu)及指定價(jià)格的材料據(jù)實(shí)調(diào)整,磚價(jià)格據(jù)實(shí)調(diào)整”的約定,應(yīng)對(duì)從發(fā)包方實(shí)際領(lǐng)用的材料用量和價(jià)格調(diào)整,而不是單純調(diào)整價(jià)格;2、土建工程鑒定12-17定額子目標(biāo)書中涉案工程大型機(jī)械塔吊都為兩臺(tái),而鑒定報(bào)告中只有一臺(tái);3、發(fā)包方供應(yīng)材料必須收取材料保管費(fèi)2.5%;4、1-300補(bǔ)購(gòu)?fù)烈豁?xiàng),6.8元/方為回填土虛方的運(yùn)費(fèi)價(jià)格;5、工程鑒定單種50塊木板共計(jì)2.25平方米已報(bào)廢,應(yīng)按模板材進(jìn)入決算;6、9-4一項(xiàng)綜合腳手架只給60%不對(duì),至少應(yīng)給90%;7、安裝工程鑒定1-6-33B一項(xiàng)柱筋基礎(chǔ)鋼筋作引下線和接地極標(biāo)書中有,鑒定報(bào)告中沒有;8、1-9-30一項(xiàng)共用電視天線同軸電纜穿管SWJ75-9標(biāo)書中有,鑒定報(bào)告中沒有;9、被告提供的沙石料欠條(料單),因沒有原告的簽字,故這些料單是原告付款后收回的料單。庭審中,原告說(shuō)明第9項(xiàng)不是異議。2008年9月18日,濰坊立信工程項(xiàng)目管理有限公司對(duì)原告的異議答復(fù)如下:1、原告對(duì)三建公司與東營(yíng)綠苑房地產(chǎn)開發(fā)有限公司所簽合同49頁(yè)第23條第三部分的約定在理解上有歧義,建設(shè)方供料按正常程序不應(yīng)和原告所說(shuō),對(duì)此應(yīng)找建設(shè)方落實(shí);2、12-17大型機(jī)械進(jìn)(出)場(chǎng)費(fèi)指的是一臺(tái)機(jī)械一進(jìn)一出為一次,原告在涉案工程中只發(fā)生機(jī)械進(jìn)場(chǎng),即每樓號(hào)位0.5+0.5=1次;3、材料價(jià)格規(guī)定,發(fā)包方供材料到現(xiàn)場(chǎng),施工方收取采購(gòu)保管費(fèi)2.5%的40%,即1%;4、對(duì)于土方運(yùn)費(fèi)簽證中未備注是虛方,通常按實(shí)方考慮,原告應(yīng)提供相應(yīng)證據(jù)證實(shí)是虛方價(jià)格;5、工程簽證單中打樁鋪設(shè)墊板2.25M?模板,因?yàn)橐延?jì)入樁基配合費(fèi),所以該部分墊板費(fèi)用未計(jì)入,如果計(jì)入為5125.23元;6、9-4綜合腳手架計(jì)60%是根據(jù)定額站對(duì)以往工程的答復(fù)計(jì)費(fèi)的,關(guān)于主體工程占綜合腳手架用的多,有一部分因素在臨時(shí)增補(bǔ)中考慮;7、安裝工程避雷引下線,據(jù)現(xiàn)場(chǎng)施工的講,是焊在柱子鋼筋上引下埋地,不是原告施工,故不計(jì)取;8、電纜穿管因被告沒施工,所以未計(jì)。2008年9月24日,濰坊立信工程項(xiàng)目管理有限公司對(duì)原告的異議又進(jìn)行了補(bǔ)充說(shuō)明,內(nèi)容為經(jīng)進(jìn)一步落實(shí),原告所提異議第7、8條應(yīng)計(jì)算造價(jià),涉案工程中此兩項(xiàng)工程造價(jià)為3053.96元。在庭審過(guò)程中,鑒定機(jī)構(gòu)工作人員許正青在接受原告質(zhì)詢時(shí),確認(rèn)鑒定時(shí)漏列了磚的保管費(fèi),應(yīng)為5549元。即涉案工程造價(jià)應(yīng)再加上8602.96元。另,原告認(rèn)為鑒定報(bào)告中甲方供材中鋼材多算了3.92噸,該3.92噸鋼材系其自購(gòu),由張廣俊領(lǐng)用用于1#、3#樓,提供2006年12月11日的收料單一份予以證明,被告質(zhì)證后認(rèn)為對(duì)該證據(jù)的真實(shí)性無(wú)法確認(rèn)。針對(duì)濰坊立信工程項(xiàng)目管理有限公司濰立工管鑒報(bào)字(2008)9號(hào)鑒定報(bào)告,被告提出以下異議:1、甲方供應(yīng)料款2592993.31元,其中水泥用量款為449248元,鋼筋用量款為1650737.31元,粘土磚用量款為493008元,主體驗(yàn)收前會(huì)簽單中的材料款2557703.77元,不含轉(zhuǎn)賬部分:中標(biāo)價(jià)在投標(biāo)價(jià)的基礎(chǔ)上讓利5.6%,該涉案工程應(yīng)按5.6%讓利;原告應(yīng)繳納施工期間為繳納的水電費(fèi),即自2007年4月30日至2007年9月21日期間的水費(fèi)14497.26元,2007年5月10日至2007年10月12日的電費(fèi)17146.75元。2、鑒定報(bào)告不應(yīng)將臨設(shè)增補(bǔ)費(fèi)70599元全部納入主體期間,后期施工也應(yīng)該有;甲方供料明細(xì)表與審計(jì)材料價(jià)差匯總表中的價(jià)格不一致。3、鑒定過(guò)程中鑒定機(jī)構(gòu)沒有將原告提供的簽證交給被告質(zhì)證。2008年9月18日,濰坊立信工程項(xiàng)目管理有限公司針對(duì)被告的異議提交了說(shuō)明,內(nèi)容為一、對(duì)被告的異議說(shuō)明:1、報(bào)告中甲方供料2557703.77元,據(jù)被告說(shuō)在2008年8月8日主體已初驗(yàn),所以主體驗(yàn)收后發(fā)生的材料會(huì)簽單中的211噸水泥,原告不認(rèn)可;2、關(guān)于讓利5.6%是被告根據(jù)投標(biāo)價(jià)214064840.90元與中標(biāo)價(jià)20208198.82元兩者的差額1198642.08元計(jì)算出來(lái)的,沒有進(jìn)一步的文字說(shuō)明和第三方材料證實(shí)此事,且原告不認(rèn)可被告提供的材料;3、關(guān)于水電費(fèi),原告稱在主體驗(yàn)收即2008年8月18日以前所發(fā)生的水電費(fèi)已全部交清,后面的不是原告施工發(fā)生的,雙方各持己見,且沒有明確的賬單進(jìn)一步說(shuō)明。二、關(guān)于臨設(shè)增補(bǔ)。1、70599元全部給主體,是因?yàn)榕R設(shè)基本發(fā)生在工程開工前及主體施工過(guò)程中,如道路、辦公室、倉(cāng)庫(kù)、配電箱、電纜密目網(wǎng)等,因此全部計(jì)入主體;2、關(guān)于材料價(jià)格,鑒定機(jī)構(gòu)根據(jù)有關(guān)規(guī)定增加了材料卸車費(fèi)和1%材保費(fèi)。被告提供落款為馬毅的材料會(huì)簽單及收料單證明原告領(lǐng)取的221噸水泥中扣除1#、3#樓領(lǐng)取的,應(yīng)計(jì)入甲方供料,原告對(duì)證據(jù)的真實(shí)性存在異議。

  2007年11月19日,東營(yíng)綠苑房地產(chǎn)開發(fā)有限公司出具證明,證明截止到2007年11月19日該公司共支付三建公司河口區(qū)安居工程款6146750.03元,該工程款為實(shí)付資金數(shù)。經(jīng)質(zhì)證,原、被告雙方對(duì)證明的真實(shí)性均無(wú)異議,認(rèn)可建設(shè)方按形象進(jìn)度付款,主體驗(yàn)收已付至合同價(jià)60%,確認(rèn)該款應(yīng)是建設(shè)方撥付給河安小區(qū)1#、3#、5#、8#四棟樓的現(xiàn)金工程款,該款不包含甲方供材,且已經(jīng)扣除了相關(guān)稅費(fèi)。同時(shí)被告作出說(shuō)明,認(rèn)為建設(shè)方撥款后,根據(jù)1#、3#、5#、8#樓的分配比例,向5#、8#樓工程款撥款6077921.68元。

  被告主張根據(jù)合同約定扣管理費(fèi)506290.88元(6077921.68×8.33%)后,被告已經(jīng)該余款5602829.32元全部支付給原告;原告從三建公司借款917223.23元及利息129759.21元(截止到2008年8月31日)至今未還;原告停工后其外欠的人工費(fèi)及材料費(fèi)3334943.55元應(yīng)從原告工程款扣除;原告還欠被告其他款及墊付款190961019元。綜上,被告已超付工程款,并不欠原告工程款,原告對(duì)此不予認(rèn)可。在被告提交的其對(duì)十分公司撥款憑證中,原告只認(rèn)可有自己簽字的憑證,即2007年5月9日的撥款701390.42元和2007年5月30日的撥款621736.01元(該兩筆款項(xiàng)均已按8.33%比例扣除了管理費(fèi),為實(shí)際支付金額),共計(jì)1323126.43元;對(duì)只加蓋原告私章而無(wú)簽字的憑證不予認(rèn)可,被告亦未提供其他證據(jù)相互印證,被告提供四份借款合同(四份借款合同均約定月利率為8‰,逾期不還,加收20%的利息,并從工程撥款中收回本息)、12份收款收據(jù)和一份材料出庫(kù)單,證明原告從被告處借款1282617.32元,原告對(duì)上述證據(jù)的真實(shí)性沒有異議,但認(rèn)為已還清部分款項(xiàng),且其中2006年12月4日編號(hào)為057540的收款收據(jù)(38660元)明確為銀河公園管理費(fèi),不是本案所涉工程費(fèi)用。綜上,因涉案工程原告從被告處借款1243957.22元,被告主張?jiān)嫔杏?17223.23元的借款未還,提供有被告方工作人員李福勇簽字的應(yīng)付賬款明細(xì)賬及十分公司會(huì)計(jì)交接表予以證明,被告對(duì)該證據(jù)不予認(rèn)可。被告主張?jiān)嫱馇房钣胁糠质潜桓娲兜模峁┢鹪V狀、民事調(diào)解書、和解協(xié)議書、保證書各一份,證明原告租賃馬文強(qiáng)設(shè)備,被告代其支付700000元租賃費(fèi),原告質(zhì)證后對(duì)證據(jù)不予認(rèn)可,認(rèn)為其沒有參與訴訟,不能證明應(yīng)當(dāng)由原告承擔(dān)。被告關(guān)于原告外欠的其他人工費(fèi)及材料費(fèi)、原告欠被告其他款及墊付款的主張,原告不予認(rèn)可,被告未提供有效證據(jù)證實(shí)。

  庭審中,原告自認(rèn)包括借款在內(nèi)被告共支付原告現(xiàn)金款2408030元,另有甲方供料款2562968.12元。另,原告主張涉案工程的主體為優(yōu)良工程,根據(jù)合同約定,被告計(jì)取管理費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)為5.33%,而實(shí)際上被告以8.33%扣的管理費(fèi),被告對(duì)原告主張的涉案工程為優(yōu)良工程不予認(rèn)可。原告提供涉案工程投標(biāo)書中的管理人員名單一份、三建公司做出的《關(guān)于對(duì)十分公司安全事故的處理意見》一份、協(xié)議書兩份(復(fù)印件)及處罰決定書兩份,證明因被告未按照管理人員名單配備相關(guān)人員,導(dǎo)致工地發(fā)生事故,被告對(duì)其罰款10000元,原告賠償受害人84000元,東營(yíng)市河口區(qū)建設(shè)局對(duì)被告罰款50000元,對(duì)監(jiān)理公司罰款10000元,這所有的款項(xiàng)均以原告工程款抵頂,被告應(yīng)當(dāng)返還原告。被告質(zhì)證后認(rèn)為管理人員的配備不能證明事故發(fā)生的原因,對(duì)原告所說(shuō)的款項(xiàng)是誰(shuí)支付的不能確定,且根據(jù)合同約定,被告只收取管理費(fèi),所有的費(fèi)用由原告支付。

  被告主張因原告施工的涉案工程未創(chuàng)市級(jí)文明工地,罰款55665元,應(yīng)從原告工程款扣除,提供兩份安全生產(chǎn)管理責(zé)任書和一份2008年2月14日三建公司作出的《關(guān)于對(duì)2007年度創(chuàng)建優(yōu)質(zhì)工程和文明工地獎(jiǎng)罰的決定》予以證明。原告質(zhì)證后對(duì)安全生產(chǎn)管理責(zé)任書的真實(shí)性沒有異議,但對(duì)獎(jiǎng)勵(lì)決定有異議,且未創(chuàng)文明工地的責(zé)任不在原告。

  被告提供原告出具的借條一份,證明原告借被告經(jīng)緯儀一臺(tái),至今未還,經(jīng)緯儀價(jià)值6000元,應(yīng)從工程款中扣除。原告質(zhì)證后對(duì)該借條的真實(shí)性沒有異議,因經(jīng)緯儀是臺(tái)舊的,不認(rèn)可其價(jià)值6000元,同意返還一臺(tái)經(jīng)緯儀。

  被告提供繳納社會(huì)保險(xiǎn)明細(xì)表五份(無(wú)原告簽字),說(shuō)明應(yīng)當(dāng)由原告承擔(dān)的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)數(shù)額,被告已經(jīng)為原告代繳,應(yīng)從工程款中扣除。原告對(duì)該表不予認(rèn)可,認(rèn)為其已經(jīng)繳納至2007年8月份。

  被告提供設(shè)備桿板費(fèi)匯總表及接卡子租賃調(diào)撥單,證明原告欠桿板費(fèi)數(shù)額,時(shí)間上是租賃費(fèi)。原告質(zhì)證后對(duì)其中有原告簽字的2007年4月16日至2007年8月15日匯總表(42797.2元)和調(diào)撥單(180套接卡子、單價(jià)5元)的真實(shí)性沒有異議,認(rèn)可確實(shí)是租賃費(fèi),但被告已經(jīng)扣款,接卡子已經(jīng)由被告接管。

  被告提供2008年十分公司賬目中的實(shí)驗(yàn)檢測(cè)費(fèi)單據(jù)兩份(31527元),證明應(yīng)當(dāng)由原告承擔(dān)。原告質(zhì)證后對(duì)該證據(jù)真實(shí)性有異議,認(rèn)為主體驗(yàn)收時(shí)已經(jīng)交清檢測(cè)費(fèi)。

  被告主張其并不直接向原告支付工程款,而是由十分公司的會(huì)計(jì)出具收據(jù)后將工程款撥付至十分公司賬目,原告從十分公司會(huì)計(jì)處支取工程款,故原告從十分公司支取的款項(xiàng)應(yīng)為被告對(duì)原告的付款,提供十分公司的部分賬目中原告支取2756994.29元的明細(xì)及相應(yīng)憑證一宗和原告借款1132054.25元的借條25份。原告質(zhì)證后除對(duì)該明細(xì)中07年8月24日的收到條(20000元)有異議外,對(duì)其他證據(jù)的真實(shí)性沒有異議,但認(rèn)為所有的付款明細(xì)表中款項(xiàng)都是原告對(duì)外付款,已經(jīng)記入十分公司的賬目,借據(jù)也是原告在十分公司的借款掛賬支付的人工費(fèi)和材料費(fèi),不是從被告處借款,原告從十分公司支款不能等同于被告對(duì)原告的付款,因?yàn)樵孀鳛槭止镜呢?fù)責(zé)人,十分公司的賬目是自己的賬目,會(huì)計(jì)應(yīng)為其服務(wù),工程款的撥付形式是原告為被告出具收據(jù)或借據(jù)后,被告向十分公司賬面撥付工程款,不存在原告未在收據(jù)或借據(jù)上簽名被告即向十分公司賬目付款,被告應(yīng)提供其他證據(jù)相互印證。而且十分公司賬目中有原告自己的墊資,并提供收據(jù)六份予以證明。被告對(duì)該六份收據(jù)的真實(shí)性未提出異議,但認(rèn)為該款項(xiàng)不在分公司賬目上支出,單獨(dú)保存。

  另被告提交(撥款形式說(shuō)明),主張被告向原告所在的十分公司有以下幾種撥款方式,一是建設(shè)單位向被告撥款后,被告扣除相關(guān)費(fèi)用后,直接向原告所在的十分公司打款。因十分公司不是法人單位,沒有銀行賬號(hào),一般由被告出納與分公司出納用轉(zhuǎn)賬或支付現(xiàn)金的方式支付,款轉(zhuǎn)入分公司出納后,原告再用借款或報(bào)銷發(fā)票的形式從出納處支付現(xiàn)金;二是建設(shè)單位撥款后,因工地急需資金,先在該工地發(fā)放材料款、人工費(fèi)等,待轉(zhuǎn)賬后將余款撥入分公司出納處;三是建設(shè)單位撥款時(shí),還有一種情況雖不是甲方供料,而因供貨方和甲方關(guān)系密切,甲方會(huì)為其代扣材料款及租賃費(fèi)等,該費(fèi)用也以撥款的形式轉(zhuǎn)入分公司,但無(wú)銀行轉(zhuǎn)賬記錄,甲方僅向被告支付代扣的發(fā)票;建設(shè)單位撥款或分公司向被告撥款,有時(shí)分公司出納直接用現(xiàn)金支付材料款及人工費(fèi)。因被告與分公司撥款轉(zhuǎn)賬十分頻繁,且被告出納與分公司出納轉(zhuǎn)賬方式比較靈活,因此無(wú)法提供明確的轉(zhuǎn)賬記錄。

  另查,馬洪儒所在的十分公司財(cái)務(wù)人員由三建公司派出,由三建公司進(jìn)行管理。原告主張根據(jù)雙方之間合同的約定,原、被告之間為掛靠關(guān)系,雙方是平等主體。被告對(duì)該合同予以認(rèn)可,但主張?jiān)嫦当桓媸止矩?fù)責(zé)人,是原告職工,雙方之間系內(nèi)部承包關(guān)系,并提供勞動(dòng)合同、基本養(yǎng)老保險(xiǎn)個(gè)人賬戶清單及工資發(fā)放表予以證明。原告質(zhì)證后對(duì)證據(jù)真實(shí)性沒有異議,但主張自己及下屬人員的工資及社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用均從工程款中扣除,由原告自己承擔(dān),雙方之間不是真實(shí)的勞動(dòng)關(guān)系,原告不是被告的職工。被告認(rèn)可包括原告在內(nèi)十分公司管理人員的工資及保險(xiǎn)費(fèi)用均從給原告的工程款內(nèi)扣除。

  以上事實(shí),有原告提供的工程承包合同,建設(shè)工程施工合同、驗(yàn)收記錄、監(jiān)理公司出具的證明、收到條、電話錄音、收料單、應(yīng)付賬款明細(xì)賬及十分公司會(huì)計(jì)交接表、安全生產(chǎn)管理責(zé)任書、獎(jiǎng)懲決定、涉案工程投標(biāo)書中管理人員名單一份、關(guān)于對(duì)十分公司安全事故的處理意見、協(xié)議書、處罰決定書、被告提供的勞動(dòng)合同、基本養(yǎng)老保險(xiǎn)個(gè)人賬戶清單及工資發(fā)放表、監(jiān)理記錄、監(jiān)理工作聯(lián)系單、監(jiān)理工程師通知單、公證書、材料會(huì)簽單、收料單、十分公司賬目中原告支付明細(xì)及借據(jù)、十分公司賬目統(tǒng)計(jì)說(shuō)明、撥款形式說(shuō)明、付款收據(jù)、借款合同、收據(jù)、出庫(kù)單、借條、社會(huì)保險(xiǎn)明細(xì)表、設(shè)備桿板費(fèi)匯總表及接卡子租賃調(diào)撥單、實(shí)驗(yàn)檢測(cè)費(fèi)單據(jù)、起訴狀、民事調(diào)解書、和解協(xié)議書、保證書、本院委托作出的鑒定報(bào)告及補(bǔ)充說(shuō)明、本院依法調(diào)取的東營(yíng)綠苑房地產(chǎn)開發(fā)有限公司出具的撥款證明、雙方當(dāng)事人陳述及庭審筆錄等為證。

  本院認(rèn)為,根據(jù)被告提供的勞動(dòng)合同、基本養(yǎng)老保險(xiǎn)個(gè)人賬戶清單及工資發(fā)放表等證據(jù),結(jié)合雙方合同約定的內(nèi)容,雙方應(yīng)為內(nèi)部承包關(guān)系。原告關(guān)于雙方系掛靠關(guān)系的理由不成立,本院不予采信。原、被告雙方簽訂的工程承包合同系當(dāng)事人真實(shí)意思表示,亦不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定,對(duì)其合法有效性予以確認(rèn),雙方應(yīng)按合同約定履行各自的權(quán)利義務(wù)。原告作為履行合同的主體向被告主張工程款符合法律規(guī)定,被告關(guān)于原告主體不適格的理由依法不能成立,本院不予采信。原告主張其施工了屋面防水等工程,被告不予認(rèn)可,原告未提供有效證據(jù)證實(shí),本院不予支持。原告主張涉案工程主體驗(yàn)收后,于2007年9月1日被被告強(qiáng)行接管了工程,被告不予認(rèn)可,認(rèn)為是原告于2007年8月底自行停工,其于10月中旬接管工程,雙方均未提供有效證據(jù)證實(shí),且本案系原告追要工程款,工程接管的原因及時(shí)間不影響本案的審理,故對(duì)接管工程的原因及時(shí)間,本院不作認(rèn)定。經(jīng)原告申請(qǐng),本院依法委托濰坊立信工程項(xiàng)目管理有限公司對(duì)涉案工程主體造價(jià)進(jìn)行鑒定,該公司出具濰立工管鑒報(bào)字(2008)9號(hào)鑒定報(bào)告,原、被告雙方對(duì)該鑒定程序及資質(zhì)等均無(wú)異議,本院對(duì)該鑒定報(bào)告的合法有效性予以確認(rèn),可以作為本案原、被告雙方結(jié)算依據(jù)。針對(duì)原告提出的八項(xiàng)鑒定異議,濰坊立信工程項(xiàng)目管理有限公司鑒定人員作出了書面說(shuō)明并出庭接受質(zhì)詢,認(rèn)可鑒定時(shí)漏列了磚的保管費(fèi)5549元,安裝工程避雷針引下線及電纜穿管工程兩項(xiàng)合計(jì)3053.96元亦應(yīng)計(jì)入工程造價(jià),對(duì)原告所說(shuō)的其他五項(xiàng)異議作出了合理說(shuō)明,原告為提供充分有限的證據(jù)證實(shí)其異議的合理性,亦未提供有限證據(jù)證實(shí)其自購(gòu)鋼材,其鑒定異議不合理部分本院不予采信。針對(duì)被告提出的鑒定異議,濰坊立信工程項(xiàng)目管理有限公司鑒定人員亦作出書面說(shuō)明并出庭接受質(zhì)詢,被告未能提供有效證據(jù)證實(shí)其主張的甲方供材、工程造價(jià)應(yīng)讓利5.6%及水電費(fèi)繳納情況,亦未提供有效證據(jù)證實(shí)道路、辦公室、倉(cāng)庫(kù)等臨時(shí)設(shè)施被原告摧毀,其鑒定異議不予采信。綜上,可以認(rèn)定涉案工程主體造價(jià)為6503616.86元(6495013.9+8602.96)。

  本案中的十分公司不是獨(dú)立法人,原告作為十分公司負(fù)責(zé)人,兩者的賬目是一體的,且原告提供的部分收據(jù)(六份)可以證明十分公司賬目中有原告部分資金,故原告從十分公司支款或借款不能等同于被告對(duì)原告的付款,被告提供的部分十分公司賬目(付款明細(xì)與借據(jù))不能證明其主張的向原告支付工程款數(shù)額。被告關(guān)于其與十分公司撥款轉(zhuǎn)賬十分頻繁且轉(zhuǎn)賬方式比較靈活而無(wú)法提供明確的轉(zhuǎn)賬記錄的理由,與事實(shí)不符,本院不予采信。十分公司的財(cái)務(wù)人員系由被告派出,并由被告進(jìn)行管理,被告向十分公司支付工程款應(yīng)當(dāng)由原告確認(rèn),被告提供的撥款憑證中無(wú)原告簽字的,原告不予認(rèn)可,被告未能提供其他有效證據(jù)證實(shí)該款項(xiàng)進(jìn)入十分公司賬目,本院不予支持,對(duì)原告認(rèn)可的1323126.43元付款憑證,本院予以確認(rèn)。根據(jù)被告提供的原告無(wú)異議的借款合同、收款收據(jù)及材料出庫(kù)單,可以認(rèn)定包括貸款在內(nèi)原告向被告借款1243957.22元。原告主張其已經(jīng)還了部分借款,截止到2007年3月31日尚欠805696.80元,被告不予認(rèn)可,原告為提供充分有效的證據(jù)證實(shí),本院不予支持。雖然三份借款合同均約定了借款利率和期限,并約定“逾期不還,加收20%的利息,并從工程撥款中收回本息”,但根據(jù)被告認(rèn)可的原告尚欠借款917223.23元,說(shuō)明原告已還了部分借款,且被告無(wú)法將該三筆借款與其他未約定利率的借款相區(qū)分開來(lái),被告主張的利息在本案中不予處理。綜上,根據(jù)被告提供的證據(jù)可以證實(shí)包括借款在內(nèi)被告向原告支付工程款2240349.66元。被告主張其支付給馬文強(qiáng)租賃費(fèi)700000元應(yīng)從原告工程款中扣除,原告不予認(rèn)可,且原告并未參與該案訴訟,對(duì)原告應(yīng)承擔(dān)的租賃費(fèi)用本案不宜作出認(rèn)定,雙方可另行解決。被告主張?jiān)孢存在其他外欠款及被告其他款項(xiàng),未提供有效證據(jù)證實(shí),本院不予支持。原告主張涉案工程主體驗(yàn)收為優(yōu)良,按照合同約定被告應(yīng)以5.33%計(jì)收管理費(fèi),而不應(yīng)以8.33%計(jì)收,被告不予認(rèn)可,涉案工程并未整體竣工驗(yàn)收,工程主體的驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)不能證明整體工程的驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn),對(duì)該主張不予支持。庭審中原告自認(rèn)包括借款在內(nèi)被告共支付原告現(xiàn)金款2408030元,另有甲方供料2562968.12元,根據(jù)雙方合同約定扣除8.33%的管理費(fèi),被告還應(yīng)支付給原告工程款990867.456元【6503616.86元X(1-8.33%)-2408030元-2562968.12元】。

  原告主張因工地發(fā)生事故其支付給受害人的賠償款、建設(shè)局的罰款及被告對(duì)原告的罰款,被告應(yīng)支付給原告,被告不予認(rèn)可,且該款項(xiàng)與本案不是同一法律關(guān)系,原告可另行解決。被告主張因涉案工程未創(chuàng)市級(jí)文明工地罰款55665元,應(yīng)從原告工程款中扣除,原告不予認(rèn)可。被告未提供有效證據(jù)證實(shí)系原告的原因造成的未創(chuàng)市級(jí)文明工地,該主張不予支持。被告主張?jiān)娼杵浣?jīng)緯儀一臺(tái)至今未還,原告予以認(rèn)可,因原、被告雙方對(duì)經(jīng)緯儀價(jià)值不能協(xié)商一致,且原告同意返還經(jīng)緯儀,該經(jīng)緯儀價(jià)款不應(yīng)從原告工程款中扣除。關(guān)于被告主張的為原告代繳的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)應(yīng)從原告工程款中扣除,原告不予認(rèn)可,被告提供的證據(jù)無(wú)原告方簽名,本院不予支持。關(guān)于被告主張的原告欠被告設(shè)備桿板費(fèi)(租賃費(fèi)),對(duì)有原告簽名認(rèn)可的桿板費(fèi)數(shù)額42797.2元予以確認(rèn),原告主張被告已經(jīng)扣除,未提供證據(jù)證實(shí),本院不予支持,該款應(yīng)從原告工程款中扣除。關(guān)于被告主張的180套接卡子,原告對(duì)證據(jù)真實(shí)性沒有異議,本院予以確認(rèn)。原告主張被告已經(jīng)接管接卡子,未提供證據(jù)證實(shí),本院不予支持,原告應(yīng)返還被告180套接卡子或從原告工程款中扣除相應(yīng)價(jià)款(900元)。原告對(duì)被告提供的試驗(yàn)檢測(cè)費(fèi)單據(jù)提出異議,因該兩筆費(fèi)用在2008年度十分公司賬目中,而涉案工程主體驗(yàn)收為2007年8月18日,被告的該項(xiàng)主張依法不予支持。

  綜上,被告應(yīng)支付原告工程款947170.256元(已扣除180套接卡子款900元),原告起訴主張被告支付工程款834997.05元,少于被告應(yīng)支付款項(xiàng),系對(duì)自己權(quán)利的處分,應(yīng)予支持。因雙方對(duì)逾期支付工程款的利息未作約定,被告應(yīng)承擔(dān)從原告起訴之日即2007年11月5日至本判決生效之日按中國(guó)人民銀行同期同類貸款利率計(jì)算的利息。依照《中華人民共和國(guó)合同法》第八條、第一百零七條及《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第十七條、第十八條之規(guī)定,判決如下:

  被告濰坊市三建集團(tuán)有限公司支付原告馬洪儒工程款834997.05元及相應(yīng)利息(自2007年11月5日至本判決生效之日按中國(guó)人民銀行同期同類貸款利率計(jì)算),于本判決生效后七日內(nèi)付清。

  如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù),應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

  案件受理費(fèi)12150元,鑒定費(fèi)71641元,由被告濰坊市三建集團(tuán)有限公司負(fù)擔(dān)。

  如不服本判決,可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀,并按對(duì)方當(dāng)事人人數(shù)提出副本,上訴于山東省高級(jí)人民法院。

 

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