【案由】經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金糾紛案

　　【關(guān)鍵字】勞務(wù)派遣 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金

　　【案情簡介】

　　原告：某工業(yè)(上海)有限公司

　　被告：陳某

　　2005年6月30日，原告作為勞務(wù)使用單位，被告作為勞務(wù)人員，案外人某勞務(wù)輸出服務(wù)中心作為勞務(wù)輸出公司共同簽訂一份勞務(wù)規(guī)則，該勞務(wù)規(guī)則約定勞務(wù)人員是與勞務(wù)輸出公司建立勞動關(guān)系的員工。之后，三方多次續(xù)簽勞務(wù)規(guī)則，最后一份勞務(wù)規(guī)則約定的勞務(wù)期限自2007年9月1日起至2008年3月31日。2008年3月31日后，被告仍在原告處工作，但三方未續(xù)簽勞務(wù)規(guī)則，原、被告間也未直接訂立勞動合同。2008年4月25日，原告辭退被告，被告于該日離開原告公司。2008年5月11日，被告申請勞動仲裁，要求原告支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金11，000元以及50%的額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金5，500元。上海市勞動爭議仲裁委員會于2008年9月24日裁決原告支付被告一個月通知期工資960元，對于被告的其他請求不予支持。

　　被告2008年4月之前的12個月應(yīng)發(fā)月平均工資為1，601.05元。原告已支付被告至2008年4月25日的工資，并已經(jīng)支付被告相當(dāng)于半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金800.53元。

　　被告在申請仲裁時(shí)并未要求原告支付未提前一個月通知的替代期工資，被告在仲裁審理過程中亦未增加該請求。原告與案外人某勞務(wù)輸出服務(wù)中心曾簽訂期限為2007年7月1日至2008年3月31日的勞務(wù)合同，該合同約定原告使用某勞務(wù)輸出服務(wù)中心輸出的勞務(wù)人員共140人(被告屬于該140人的范圍內(nèi))，并約定合同服務(wù)費(fèi)由原告通過上海某國內(nèi)勞務(wù)咨詢服務(wù)有限公司支付。原告已支付給上海某國內(nèi)勞務(wù)咨詢服務(wù)有限公司相應(yīng)的管理服務(wù)費(fèi)。2000年8月10日，上海市勞動和社會保障局批準(zhǔn)某勞務(wù)輸出服務(wù)中心駐上海辦事處從事安徽省地域內(nèi)勞動力輸出活動。

　　原告某工業(yè)(上海)有限公司訴稱，要求不支付被告一個月的替代提前通知期工資人民幣960元。

　　被告陳某辯稱，要求判令原告支付被告經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金11，000元以及額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金11，000元;判令原告支付被告未提前一個月通知的替代期工資2，000元。

　　【裁判】

　　法院認(rèn)為，2008年4月1日前，被告系作為勞務(wù)輸出公司輸送到原告處從事勞務(wù)活動的勞務(wù)人員，被告與勞務(wù)輸出公司之間存在勞動關(guān)系，與原告不存在勞動關(guān)系。故對于被告要求按其在原告處工作的實(shí)際年限計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的主張，法院不予采納。2008年4月起，原、被告未續(xù)簽勞務(wù)規(guī)則，被告實(shí)際在原告處工作，原告亦支付被告勞動報(bào)酬，雙方實(shí)際上系已建立新的用工關(guān)系。原告于2008年4月25日辭退被告，被告對于雙方之間的勞動關(guān)系的解除并無異議。被告作為非勞務(wù)派遣人員在原告處工作的時(shí)間不滿一個月，現(xiàn)原告已按被告平均工資支付被告半個月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，故對于被告要求原告支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金11，000元的訴訟請求，法院不予支持。被告另要求原告支付額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金11，000元，但原告并不存在拖欠被告經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情形，故對于被告的該請求，亦不予支持。2008年4月1日至4月25日期間，應(yīng)處于原、被告為建立勞動關(guān)系的磋商期。在磋商期內(nèi)，原告并無必須與被告簽訂書面勞動合同的義務(wù)，不屬應(yīng)訂立勞動合同而未訂立的情形，故被告要求原告支付未提前一個月通知的替代期工資的請求并無相應(yīng)的法律依據(jù)，法院不予支持，原告無須支付被告未提前通知替代期工資。據(jù)此，依照《中華人民共和國勞動法》第三條第一款、《中華人民共和國勞動合同法》第十條、第四十七條、第九十七條第一款、《上海市勞動合同條例》第四十條第二款之規(guī)定，判決如下：

　　一、被告陳某要求原告某工業(yè)(上海)有限公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金11，000元以及額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金11，000元的訴訟請求不予支持;

　　二、被告陳某要求原告某工業(yè)(上海)有限公司支付未提前一個月通知的替代期工資2，000元的訴訟請求不予支持。

　　【法理分析】

　　本案涉及到勞務(wù)派遣的問題，這是《勞動合同法》中重點(diǎn)予以規(guī)定的問題。從《勞動合同法》的規(guī)定可以看出，勞務(wù)派遣，是指由勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)與勞動者訂立勞動合同，由被派遣的勞動者向接受單位(即實(shí)際用工單位)付出勞動，勞動合同關(guān)系存在于勞務(wù)派遣單位與被派遣的勞動者之間，但勞動力給付的事實(shí)卻發(fā)生在被派遣的勞動者與用工單位之間。勞務(wù)派遣的顯著特征就是勞動力的雇用和使用相分立。

　　聯(lián)系到本案，案外人某勞務(wù)輸出服務(wù)中心為勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)，原告為勞務(wù)使用單位，被告則作為勞務(wù)人員。三方自2005年6月起訂立合同直到2008年3月31日。2008年3月31日起案外人某勞務(wù)輸出服務(wù)中心即不再與被告簽訂合同，也就是說從此時(shí)起雙方之間不存在勞動關(guān)系。

　　然而從2008年4月1日至2008年4月25日被告一直在原告處工作，而原告對此也默認(rèn)，直到2008年4月25日原告才提出要辭退被告，在2008年4月1日至2008年4月25這段時(shí)間內(nèi)，原告與被告之間不再是之前勞務(wù)派遣關(guān)系中的“雙方無勞動關(guān)系”的情況，之前只有案外人某勞務(wù)輸出服務(wù)中心與被告之間存在勞動合同關(guān)系，被告與原告之間則不存在這種關(guān)系。但是自2008年4月1日起，由于案外人某勞務(wù)輸出服務(wù)中心與被告不再續(xù)簽勞動合同，原告與被告之間實(shí)質(zhì)上存在了直接的勞動關(guān)系，勞動關(guān)系的期限應(yīng)從2008年4月1日起算。因此，在案件的審判中，對于被告要求按其在原告處工作的實(shí)際年限計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的主張，法院不予采納是正確的。

　　根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第十條第二款的規(guī)定：“已建立勞動關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。”可見在這一個月內(nèi)，實(shí)質(zhì)上應(yīng)算為簽訂勞動合同的磋商期，但并不意味著在這一個月內(nèi)用人單位可以隨意辭退勞動者，在用人單位辭退勞動者的情況下，仍要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。又根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第四十七條第一款的規(guī)定：“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計(jì)算;不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。”本案的情況是被告在原告單位工作的年限不足六個月，因此，原告應(yīng)向被告支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償�，F(xiàn)原告已按被告平均工資支付被告半個月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，因此，對于被告要求原告支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金11，000元的訴訟請求，法院不予支持是正確的，而所謂的額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金11，000元更是于理無據(jù)。

　　另外，被告向法院訴請判令原告支付被告未提前一個月通知的替代期工資2，000元，在本案的情況中，也無法律上的依據(jù)�！渡虾Ｊ袆趧雍贤瑮l例》第四十條第二款規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同而未訂立的，用人單位提出終止勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)提前三十日通知勞動者，但勞動者具有第三十九條規(guī)定情形之一的，勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)順延至該情形消失。”之前提到《勞動合同法》中給予用人單位與勞動者類似一個月的磋商期，因此本案不屬于應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同而未訂立的情況，被告主張?jiān)�告�?yīng)支付其提前一個月通知的替代期工資2，000元于理無據(jù)。

　　總體上說，被告的主張?jiān)诒景钢袩o法得到支持，但原告需要履行被告這二十多天的工資與半個月經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金支付的義務(wù)。從對這個案例的評析中，可以發(fā)現(xiàn)，在現(xiàn)實(shí)中，勞務(wù)派遣單位與勞動者應(yīng)該明確合同的期限，同時(shí)，用工單位與勞務(wù)派遣單位也應(yīng)當(dāng)明確被派遣勞動者的工資以及工作期限。在勞務(wù)派遣單位與勞動者解除合同時(shí)，應(yīng)及時(shí)通知用工單位和勞動者。實(shí)際上，在本案中，被告請求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金應(yīng)向案外人某勞務(wù)輸出服務(wù)中心主張，因?yàn)橹�前的勞動關(guān)系是存在于其與案外人單位之間的。

　　【法理風(fēng)險(xiǎn)提示及防范】

　　在現(xiàn)實(shí)中，勞務(wù)派遣單位與勞動者應(yīng)該明確合同的期限，同時(shí)，用工單位與勞務(wù)派遣單位也應(yīng)當(dāng)明確被派遣勞動者的工資以及工作期限。在勞務(wù)派遣單位與勞動者解除合同時(shí)，應(yīng)及時(shí)通知用工單位和勞動者，以切實(shí)地保障勞動者的利益。勞動者也應(yīng)有意識地加強(qiáng)自己法律方面的知識與素養(yǎng)，以維護(hù)自己切身的利益。

　　【法條鏈接】

　　1、《中華人民共和國勞動法》

　　第三條 勞動者享有平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利、取得勞動報(bào)酬的權(quán)利、休息休假的權(quán)利、獲得勞動安全衛(wèi)生保護(hù)的權(quán)利、接受職業(yè)技能培訓(xùn)的權(quán)利、享受社會保險(xiǎn)和福利的權(quán)利、提請勞動爭議處理的權(quán)利以及法律規(guī)定的其他勞動權(quán)利。

　　……………………………………………………………………………

　　2、《中華人民共和國勞動合同法》

　　第十條　建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。

　　已建立勞動關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。

　　用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關(guān)系自用工之日起建立。

　　第四十七條　經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計(jì)算;不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

　　勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀�過十二年。

　　本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。

　　第九十七條第一款　本法施行前已依法訂立且在本法施行之日存續(xù)的勞動合同，繼續(xù)履行;本法第十四條第二款第三項(xiàng)規(guī)定連續(xù)訂立固定期限勞動合同的次數(shù)，自本法施行后續(xù)訂固定期限勞動合同時(shí)開始計(jì)算。

　　三、《上海市勞動合同條例》

　　第四十條

　　應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同而未訂立的，用人單位提出終止勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)提前三十日通知勞動者，但勞動者具有第三十九條規(guī)定情形之一的，勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)順延至該情形消失。

延伸閱讀：勞動法全文、勞動合同法全文

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