【要點提示】

　　“逆向勞務(wù)派遣”中，用人單位在尚未與勞動者解除或終止勞動關(guān)系的情形下，應(yīng)認(rèn)定勞動者與派遣機(jī)構(gòu)所簽訂的勞動合同為無效合同，用人單位仍與勞動者存在勞動關(guān)系，用人單位應(yīng)該承擔(dān)勞動法中用工主體所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

　　【案例索引】

　　一審：福建省福州市臺江區(qū)人民法院[2007]臺民初字第2099號(2007年)

　　二審：福建省福州市中級人民法院[2008]榕民終字第728號(2008年4月21日)

　　【案情】

　　原告(被上訴人)福州市公共交通集團(tuán)有限責(zé)任公司(以下簡稱公交公司)

　　被告(上訴人)陳壽

　　被告陳壽于2002年1月被聘于原告公交公司所屬的20路車隊擔(dān)任駕駛員工作，雙方?jīng)]有簽訂書面勞動合同。2004年5月原告企業(yè)實行改制，此后，原告要求被告與福建省勞務(wù)派遣服務(wù)有限公司(以下簡稱省勞務(wù)派遣公司)簽訂勞務(wù)派遣合同。2005年5月19日，被告與省勞務(wù)派遣公司訂立了《勞動合同》，但仍在原告下屬的20路車隊工作。2007年6月，因被告要求原告支付身份置換前解除勞動關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等引起糾紛。2007年6月22日，被告向福州市勞動爭議仲裁委員會申請勞動爭議仲裁。福州市勞動爭議仲裁委員會經(jīng)審理后裁決：被訴人公交公司應(yīng)一次性支付申訴人經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金計人民幣5232元。裁決后，公交公司不服，向福州市臺江區(qū)人民法院起訴。

　　【審判】

　　福州市臺江區(qū)人民法院審理后認(rèn)為，被告于2002年1月應(yīng)聘到原告所屬的20路車隊工作，原、被告間雖未簽訂書面勞動合同，但已形成事實勞動關(guān)系。被告與省勞務(wù)派遣公司簽訂勞動合同后，被告雖然繼續(xù)在原告公交公司擔(dān)任駕駛員，但其系作為省勞務(wù)派遣公司的勞務(wù)派遣工身份與公交公司發(fā)生勞務(wù)關(guān)系，原、被告雙方已不存在事實勞動關(guān)系。2005年5月19日，被告與省勞務(wù)派遣公司簽訂勞動合同，應(yīng)視為原、被告雙方實際解除事實勞動關(guān)系，雙方的爭議已經(jīng)產(chǎn)生。因此，被告于2007年6月22日申請勞動仲裁已經(jīng)超過60日仲裁期限，故對原告提出不應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的訴請，法院予以支持。

　　一審法院判決：準(zhǔn)許原告公交公司不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金5232元給被告陳壽。

　　一審判決后，被告陳壽不服，上訴稱：公交公司始終認(rèn)為雙方之間仍保持事實勞動關(guān)系，原審法院認(rèn)定上訴人與省勞務(wù)派遣公司簽訂合同時，視為與公交公司解除勞動關(guān)系，與事實不符。上訴人與省勞務(wù)派遣公司簽訂的協(xié)議沒有得到實際履行，實際上，上訴人的工資從被聘時起均由公交公司從其銀行戶頭打入上訴人的工資卡。公交公司在包辦與省勞務(wù)派遣公司簽訂勞動合同時，沒有告知與上訴人解除勞動關(guān)系，且公交公司始終主張未與上訴人解除勞動關(guān)系。公交公司于2007年6月19日建議上訴人等通過勞動仲裁方式解決雙方爭議，因此，本案勞動爭議發(fā)生日應(yīng)為2007年6月19日，本案并未超過勞動仲裁時效。綜上，請求二審依法撤銷一審判決，改判公交公司按2500元的工資標(biāo)準(zhǔn)支付置換身份補(bǔ)償金。

　　被上訴人公交公司辯稱：上訴人陳壽系公交公司下屬的20路車隊自隊招用的人員。2005年5月19日，陳壽與省勞務(wù)派遣公司訂立了《勞動合同》公交公司，但公交公司并未提出與陳壽解除勞動關(guān)系，陳壽至今仍在公交公司下屬的20路車隊擔(dān)任駕駛員，現(xiàn)要求公交公司支付解除勞動關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，缺乏法律依據(jù)。為此，請求二審維持原判。

　　福州市中級人民法院經(jīng)審理后認(rèn)為，上訴人于2002年1月被聘于被上訴人公交公司所屬的20路車隊工作，雙方之間雖未簽訂書面勞動合同，但已形成事實勞動關(guān)系。上訴人雖于2005年5月19日與省勞務(wù)派遣公司簽訂勞動合同，但上訴人至今仍在公交公司所屬的20路車隊工作，其工作崗位沒有發(fā)生任何變化，工資仍由公交公司發(fā)放，且公交公司亦主張其與上訴人之間的事實勞動關(guān)系至今尚未解除，因此，上訴人與公交公司之間的事實勞動關(guān)系仍然存在。被上訴人公交公司在尚未解除與上訴人之間事實勞動關(guān)系的情況下，又讓上訴人與省勞務(wù)派遣公司簽訂勞動合同后派遣回公交公司繼續(xù)工作，被上訴人公交公司的上述行為屬借用勞務(wù)派遣名義、逃避法律責(zé)任的行為。因此，上訴人雖與省勞務(wù)派遣公司簽訂了勞動合同，但雙方之間未建立實質(zhì)性的勞務(wù)派遣關(guān)系，該勞動合同應(yīng)為無效合同。一審判決認(rèn)定上訴人與省勞務(wù)派遣公司簽訂的勞動合同為有效合同，上訴人與省勞務(wù)派遣公司簽訂的勞動合同后即視為與公交公司解除事實勞動關(guān)系，屬適用法律錯誤，本院予以糾正。由于上訴人與公交公司之間的勞動關(guān)系至今尚未解除，故上訴人要求公交公司支付身份置換時解除勞動關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，于法無據(jù)，本院不予支持。綜上，原審判決雖適用法律錯誤，但判決結(jié)果正確，可予維持。故判決：駁回上訴，維持原判。

　　【評析】

　　本案主要涉及對勞務(wù)派遣法律問題的正確認(rèn)識與界定。

　　一、勞務(wù)派遣的概念及表現(xiàn)形式

　　勞務(wù)派遣，是指依法設(shè)立的勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)和勞動者訂立勞動合同后，依據(jù)其與接受派遣的用人單位之間訂立的勞務(wù)派遣協(xié)議，將勞動者派遣到接受派遣的用人單位工作。在勞務(wù)派遣中，勞動過程由用人單位進(jìn)行管理，而工資、福利、社會保障等費用均由用人單位根據(jù)勞務(wù)派遣協(xié)議撥付給勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)，再由派遣機(jī)構(gòu)支付給勞動者，并為勞動者辦理社會保險等。

　　勞務(wù)派遣屬新型用工形式，由于目前法律法規(guī)對勞務(wù)派遣的規(guī)定不明確，實踐中對勞務(wù)派遣的具體作法也不統(tǒng)一，主要有“正向勞務(wù)派遣”、“逆向勞務(wù)派遣”等多種形式，實踐中容易產(chǎn)生爭議的主要是逆向勞務(wù)派遣。所謂逆向勞務(wù)派遣，是指勞動者與勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)簽訂勞動合同前，用人單位與勞動者已建立勞動關(guān)系，勞動者與勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)簽訂勞動合同后勞動者再以勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)員工的身份派遣回原用人單位繼續(xù)勞動。在不同的勞務(wù)派遣形式中，派遣機(jī)構(gòu)、用人單位在勞動爭議中的法律地位不同、責(zé)任也不同。

　　二、實際用人單位在不同勞務(wù)派遣形式中的法律地位及責(zé)任

　　(一)用人單位在“正向勞務(wù)派遣”中的法律地位及責(zé)任

　　“正向勞務(wù)派遣”是指用人單位與勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)簽訂勞務(wù)派遣合同，明確需要接受勞務(wù)派遣崗位的任職資格要求、待遇標(biāo)準(zhǔn)等，再由派遣機(jī)構(gòu)按照用人單位要求甄選合適人選并與勞動者簽訂勞動合同后，將勞動者以派遣機(jī)構(gòu)員工的名義派遣到用人單位提供勞務(wù)。

　　“正向勞務(wù)派遣”中，用人單位和派遣機(jī)構(gòu)之間形成勞務(wù)合同關(guān)系，勞動者和派遣機(jī)構(gòu)之間形成勞動合同關(guān)系。因此，一般情況下均由派遣機(jī)構(gòu)承擔(dān)勞動法所規(guī)定的用工主體的法定義務(wù)。

　　(二)用人單位在“逆向勞務(wù)派遣”中的法律地位及責(zé)任

　　目前，“逆向勞務(wù)派遣”在企業(yè)(特別是國有企事業(yè)單位)中大量存在，也是引發(fā)勞動糾紛的集中地。“逆向勞務(wù)派遣”又分為以下兩種類型：

　　第一種類型是用人單位在尚未解除或終止勞動關(guān)系(包括事實勞動關(guān)系)的情形下，又讓勞動者與勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)簽訂勞動合同后派遣回原用人單位繼續(xù)勞動。此種情形下的勞務(wù)派遣實際上是一種借用勞務(wù)派遣名義、逃避法律責(zé)任的“逆向派遣”，或叫“反向勞務(wù)派遣”，其實質(zhì)是借用勞務(wù)派遣的形式，來掩蓋和規(guī)避真實存在的勞動關(guān)系的假派遣。此種情形的"逆向勞務(wù)派遣"，由于勞動關(guān)系的唯一性，且用人單位“逆向派遣”的目的是為了逃避法律責(zé)任，在勞動者尚未與原用人單位解除或終止勞動關(guān)系的情形下，應(yīng)該認(rèn)定勞動者與派遣機(jī)構(gòu)所簽訂的勞動合同為無效合同，用人單位仍與勞動者存在勞動關(guān)系，應(yīng)由用人單位承擔(dān)勞動法中用工主體所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

　　本案中，被告陳壽的勞務(wù)派遣就是屬于第一種類型的“逆向勞務(wù)派遣”。公交公司在尚未與陳壽解除事實勞動關(guān)系的前提下，即安排陳壽與省勞務(wù)派遣公司簽訂勞動合同，再以省勞務(wù)派遣公司員工的名義繼續(xù)留在公交公司工作。基于勞動關(guān)系的唯一性以及陳壽在公交公司工作的連貫性，陳壽勞動關(guān)系中的真實用工主體應(yīng)為公交公司而非省勞務(wù)派遣公司，福州市中級人民法院最終認(rèn)定公交公司與陳壽依然存在勞動關(guān)系是合理合法的。

　　第二種類型是用人單位與勞動者解除或終止勞動關(guān)系(包括事實勞動關(guān)系)后，讓勞動者與勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)簽訂勞動合同并派遣回原用人單位繼續(xù)勞動。此種情形下，因原用人單位與勞動者的勞動關(guān)系已經(jīng)解除或終止，雙方基于勞動關(guān)系所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)已經(jīng)依法終結(jié)，勞動者與派遣機(jī)構(gòu)簽訂的勞動合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效合同，應(yīng)由派遣機(jī)構(gòu)承擔(dān)勞動法所規(guī)定用工主體應(yīng)承擔(dān)的法律義務(wù)，同時享有勞動法所規(guī)定用工主體的法定權(quán)利。應(yīng)當(dāng)注意的是，在此情形下用人單位無需對"逆向勞務(wù)派遣"后的用工行為承擔(dān)勞動法所規(guī)定法定義務(wù)的關(guān)鍵前提是：解除或終止此前的勞動關(guān)系(包括事實勞動關(guān)系)。

延伸閱讀：勞動法全文、勞動合同法全文

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