[案情]：小李從四川農(nóng)村到北京打工，經(jīng)老鄉(xiāng)介紹，在一戶人家當(dāng)保姆。工作前雇主許諾的報(bào)酬待遇以及其他方面的條件都不錯(cuò)，小李就同意了這份工作。但是，在雇主家干了2個(gè)月后，雇主并未落實(shí)原來應(yīng)允的報(bào)酬條件和待遇，還布置按約定不屬于她工作范圍的工作。小李決定不干了，要求雇主按約定支付勞動(dòng)報(bào)酬。雇主不僅沒有給小李工錢，還說她完成不好工作，經(jīng)常弄壞家里的東西，應(yīng)從工錢中扣除以作賠償。雙方爭執(zhí)無果，于是小李就向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)爭議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)了仲裁。結(jié)果仲裁委駁回了小李的申請(qǐng)。

　　仲裁委認(rèn)為，個(gè)人或家庭雇傭家庭保姆從事家務(wù)勞動(dòng)，雇傭方是個(gè)人或家庭，不符合《勞動(dòng)法》規(guī)定的用人單位和勞動(dòng)者條件，不屬于該法調(diào)整范圍。仲裁委工作人員告知小李應(yīng)向人民法院提起民事訴訟，來維護(hù)自己的合法權(quán)益。[①]

　　[分析]：通過本案，筆者主要想說明如何區(qū)分《勞動(dòng)法》上的勞動(dòng)合同關(guān)系和民法上的雇傭關(guān)系。

　　一、區(qū)分《勞動(dòng)合同法》適用范圍的實(shí)踐意義

　　區(qū)分《勞動(dòng)合同法》適用范圍的實(shí)踐意義在于我國勞動(dòng)爭議與一般的民事爭議處理程序機(jī)制是不一樣的，所有勞動(dòng)合同爭議都必須經(jīng)過勞動(dòng)仲裁部門仲裁，當(dāng)事人對(duì)仲裁裁決不服的，才能到人民法院起訴。同時(shí)，勞動(dòng)合同爭議仲裁時(shí)效為6個(gè)月，而一般民事訴訟時(shí)效為2年。如果當(dāng)事人對(duì)爭議性質(zhì)判斷有誤，就可能白白浪費(fèi)時(shí)間、金錢和精力，甚至可能因?yàn)殄e(cuò)誤起訴而導(dǎo)致仲裁時(shí)效消滅，而喪失獲得法律救濟(jì)的權(quán)利。就象本案中的小李，沒有弄清爭議的性質(zhì)，結(jié)果被仲裁委駁回了申請(qǐng)。

　　二、民法上的雇傭關(guān)系和《勞動(dòng)法》上的勞動(dòng)合同關(guān)系的含義

　　民法上的雇傭關(guān)系和勞動(dòng)法上的勞動(dòng)合同關(guān)系外在形式上極為相似，但法律性質(zhì)卻截然不同，適用的法律以及爭議解決程序也完全不同。在理論上，通常認(rèn)為，民法上的雇傭關(guān)系是一種雇主與勞務(wù)提供者之間的一種平等主體之間的交換關(guān)系，雇主支付勞務(wù)報(bào)酬，而被雇傭者承擔(dān)在確定或者不確定時(shí)間內(nèi)完成雙方特定工作的義務(wù)，雙方不存在行政上的從屬關(guān)系。

　　《勞動(dòng)法》上的勞動(dòng)關(guān)系則是指用人單位招用勞動(dòng)者為其成員，勞動(dòng)者在用人單位的管理下提供有報(bào)酬的勞動(dòng)而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。2005年5月25日勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》(勞社部[2005]12號(hào))規(guī)定，具備下列情形的，不管當(dāng)事人是否簽訂書面合同，只要具備以下幾個(gè)條件，勞動(dòng)關(guān)系成立：(1)用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;(2)用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有勞動(dòng)報(bào)酬的勞動(dòng);(3)勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

　　三、實(shí)踐中如何區(qū)分民法上的雇傭關(guān)系和《勞動(dòng)法》上的勞動(dòng)合同關(guān)系

　　實(shí)踐中，區(qū)分民法上的雇傭關(guān)系和勞動(dòng)法上的勞動(dòng)合同關(guān)系可以從以下幾個(gè)方面把握：

　　第一，從用人單位的主體身份來辨識(shí)。即雇主是否屬于《勞動(dòng)法》或者《勞動(dòng)合同法》所說的“用人單位”的范疇。按照勞動(dòng)部1994年9月5日《關(guān)于<勞動(dòng)法>若干條文的說明》、勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動(dòng)法>若干問題的意見》的有關(guān)解釋，家庭、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、未依法登記注冊(cè)的企業(yè)都不具備簽訂勞動(dòng)合同的主體資格，本案中小李的雇主就不具備用人單位的資格。

　　2006年最高人民法院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋(二)》第7條明確規(guī)定，發(fā)生在下列當(dāng)事人之間的糾紛不屬于勞動(dòng)爭議：一是家庭或者個(gè)人與家庭服務(wù)人員之間的糾紛;二是個(gè)體工匠與幫工、學(xué)徒之間的糾紛;三是農(nóng)村承包經(jīng)營戶與受雇人之間的糾紛。也就是說，家庭、個(gè)體工匠、農(nóng)村承包經(jīng)營戶等不具備勞動(dòng)法上用人單位的主體資格，他們與雇員之間形成雇傭關(guān)系屬于民法上的雇傭關(guān)系，而非勞動(dòng)合同關(guān)系。

　　第二，從被雇傭者的主體身份來辨識(shí)。根據(jù)勞動(dòng)部1994年9月5日《關(guān)于<勞動(dòng)法>若干條文的說明》、勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動(dòng)法>若干問題的意見》對(duì)《勞動(dòng)法》第2條“勞動(dòng)者”作出的解釋，明確排除了以下幾類人員：一是公務(wù)員和比照公務(wù)員制度管理的事業(yè)組織和社會(huì)團(tuán)體的工作人員;二是農(nóng)村勞動(dòng)者(鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進(jìn)城務(wù)工、經(jīng)商的農(nóng)民除外);三是現(xiàn)役軍人;四是家庭保姆;五是事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體未建立勞動(dòng)關(guān)系的干部。

　　勞動(dòng)合同法也進(jìn)一步明確，國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體中除公務(wù)員和參照《公務(wù)員法》管理的工作人員外，其他與單位簽訂聘用合同的工作人員都屬于勞動(dòng)合同法調(diào)整的勞動(dòng)者。

　　在司法實(shí)踐中，以下幾類人員與用人單位形成雇傭關(guān)系也被認(rèn)定為民法上的雇傭關(guān)系而非勞動(dòng)法上的勞動(dòng)合同關(guān)系：一是企事業(yè)離退休人員被原企業(yè)、事業(yè)單位因返聘形成的雇傭關(guān)系;二是企、事業(yè)單位離退休人員(包括依法辦理了內(nèi)退的人員)，離開原單位應(yīng)聘到其他企事業(yè)單位所形成的雇傭關(guān)系;三是已經(jīng)與企事業(yè)單位簽訂勞動(dòng)合同的在職員工到其他企事業(yè)單位應(yīng)聘成為其兼職人員所形成的勞動(dòng)關(guān)系;四是被國家勞動(dòng)保障部列為勞動(dòng)關(guān)系疑難問題的幾種特殊勞動(dòng)關(guān)系，如出租車司機(jī)、保險(xiǎn)代理人、農(nóng)電工等。

　　第三，從爭議事項(xiàng)性質(zhì)上來辨識(shí)。判斷爭議事項(xiàng)的性質(zhì)可以從以下幾個(gè)方面來分析：一是爭議雙方存在哪些法律關(guān)系，是否存在多重法律關(guān)系;二是雙方主張的請(qǐng)求屬于何種性質(zhì)的權(quán)利與義務(wù)，是基于哪一種法律關(guān)系而產(chǎn)生的。