[案情]：小李從四川農(nóng)村到北京打工，經(jīng)老鄉(xiāng)介紹，在一戶人家當(dāng)保姆。工作前雇主許諾的報酬待遇以及其他方面的條件都不錯，小李就同意了這份工作。但是，在雇主家干了2個月后，雇主并未落實原來應(yīng)允的報酬條件和待遇，還布置按約定不屬于她工作范圍的工作。小李決定不干了，要求雇主按約定支付勞動報酬。雇主不僅沒有給小李工錢，還說她完成不好工作，經(jīng)常弄壞家里的東西，應(yīng)從工錢中扣除以作賠償。雙方爭執(zhí)無果，于是小李就向當(dāng)?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會申請了仲裁。結(jié)果仲裁委駁回了小李的申請。

　　仲裁委認(rèn)為，個人或家庭雇傭家庭保姆從事家務(wù)勞動，雇傭方是個人或家庭，不符合《勞動法》規(guī)定的用人單位和勞動者條件，不屬于該法調(diào)整范圍。仲裁委工作人員告知小李應(yīng)向人民法院提起民事訴訟，來維護(hù)自己的合法權(quán)益。[①]

　　[分析]：通過本案，筆者主要想說明如何區(qū)分《勞動法》上的勞動合同關(guān)系和民法上的雇傭關(guān)系。

　　一、區(qū)分《勞動合同法》適用范圍的實踐意義

　　區(qū)分《勞動合同法》適用范圍的實踐意義在于我國勞動爭議與一般的民事爭議處理程序機(jī)制是不一樣的，所有勞動合同爭議都必須經(jīng)過勞動仲裁部門仲裁，當(dāng)事人對仲裁裁決不服的，才能到人民法院起訴。同時，勞動合同爭議仲裁時效為6個月，而一般民事訴訟時效為2年。如果當(dāng)事人對爭議性質(zhì)判斷有誤，就可能白白浪費時間、金錢和精力，甚至可能因為錯誤起訴而導(dǎo)致仲裁時效消滅，而喪失獲得法律救濟(jì)的權(quán)利。就象本案中的小李，沒有弄清爭議的性質(zhì)，結(jié)果被仲裁委駁回了申請。

　　二、民法上的雇傭關(guān)系和《勞動法》上的勞動合同關(guān)系的含義

　　民法上的雇傭關(guān)系和勞動法上的勞動合同關(guān)系外在形式上極為相似，但法律性質(zhì)卻截然不同，適用的法律以及爭議解決程序也完全不同。在理論上，通常認(rèn)為，民法上的雇傭關(guān)系是一種雇主與勞務(wù)提供者之間的一種平等主體之間的交換關(guān)系，雇主支付勞務(wù)報酬，而被雇傭者承擔(dān)在確定或者不確定時間內(nèi)完成雙方特定工作的義務(wù)，雙方不存在行政上的從屬關(guān)系。

　　《勞動法》上的勞動關(guān)系則是指用人單位招用勞動者為其成員，勞動者在用人單位的管理下提供有報酬的勞動而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。2005年5月25日勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》(勞社部[2005]12號)規(guī)定，具備下列情形的，不管當(dāng)事人是否簽訂書面合同，只要具備以下幾個條件，勞動關(guān)系成立：(1)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;(2)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有勞動報酬的勞動;(3)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

　　三、實踐中如何區(qū)分民法上的雇傭關(guān)系和《勞動法》上的勞動合同關(guān)系

　　實踐中，區(qū)分民法上的雇傭關(guān)系和勞動法上的勞動合同關(guān)系可以從以下幾個方面把握：

　　第一，從用人單位的主體身份來辨識。即雇主是否屬于《勞動法》或者《勞動合同法》所說的“用人單位”的范疇。按照勞動部1994年9月5日《關(guān)于<勞動法>若干條文的說明》、勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》的有關(guān)解釋，家庭、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、未依法登記注冊的企業(yè)都不具備簽訂勞動合同的主體資格，本案中小李的雇主就不具備用人單位的資格。

　　2006年最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(二)》第7條明確規(guī)定，發(fā)生在下列當(dāng)事人之間的糾紛不屬于勞動爭議：一是家庭或者個人與家庭服務(wù)人員之間的糾紛;二是個體工匠與幫工、學(xué)徒之間的糾紛;三是農(nóng)村承包經(jīng)營戶與受雇人之間的糾紛。也就是說，家庭、個體工匠、農(nóng)村承包經(jīng)營戶等不具備勞動法上用人單位的主體資格，他們與雇員之間形成雇傭關(guān)系屬于民法上的雇傭關(guān)系，而非勞動合同關(guān)系。

　　第二，從被雇傭者的主體身份來辨識。根據(jù)勞動部1994年9月5日《關(guān)于<勞動法>若干條文的說明》、勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》對《勞動法》第2條“勞動者”作出的解釋，明確排除了以下幾類人員：一是公務(wù)員和比照公務(wù)員制度管理的事業(yè)組織和社會團(tuán)體的工作人員;二是農(nóng)村勞動者(鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進(jìn)城務(wù)工、經(jīng)商的農(nóng)民除外);三是現(xiàn)役軍人;四是家庭保姆;五是事業(yè)單位、社會團(tuán)體未建立勞動關(guān)系的干部。

　　勞動合同法也進(jìn)一步明確，國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體中除公務(wù)員和參照《公務(wù)員法》管理的工作人員外，其他與單位簽訂聘用合同的工作人員都屬于勞動合同法調(diào)整的勞動者。

　　在司法實踐中，以下幾類人員與用人單位形成雇傭關(guān)系也被認(rèn)定為民法上的雇傭關(guān)系而非勞動法上的勞動合同關(guān)系：一是企事業(yè)離退休人員被原企業(yè)、事業(yè)單位因返聘形成的雇傭關(guān)系;二是企、事業(yè)單位離退休人員(包括依法辦理了內(nèi)退的人員)，離開原單位應(yīng)聘到其他企事業(yè)單位所形成的雇傭關(guān)系;三是已經(jīng)與企事業(yè)單位簽訂勞動合同的在職員工到其他企事業(yè)單位應(yīng)聘成為其兼職人員所形成的勞動關(guān)系;四是被國家勞動保障部列為勞動關(guān)系疑難問題的幾種特殊勞動關(guān)系，如出租車司機(jī)、保險代理人、農(nóng)電工等。

　　第三，從爭議事項性質(zhì)上來辨識。判斷爭議事項的性質(zhì)可以從以下幾個方面來分析：一是爭議雙方存在哪些法律關(guān)系，是否存在多重法律關(guān)系;二是雙方主張的請求屬于何種性質(zhì)的權(quán)利與義務(wù)，是基于哪一種法律關(guān)系而產(chǎn)生的。