如何約定競業(yè)限制違約金標準
關(guān)于競業(yè)限制的違約金標準,目前沒有任何國家或地方的,可資依據(jù)或參考的規(guī)定。省條例第十八條規(guī)定,“當事人可以對雙方的違約行為約定違約金。約定違約金應(yīng)當遵循公平原則,根據(jù)勞動者的勞動報酬等因素合理確定。”這條規(guī)定主要是講約定違約金要公平合理。
違約金包括懲罰性違約金(意在懲罰違約行為,的履行)和補償性違約金(意在補救對方損失,實現(xiàn)合同的目的),在平等主體前提下的領(lǐng)域內(nèi),采取補償性為主懲罰性為輔的原則。合同法規(guī)定,當事人可以選擇要求對方承擔違約金或賠償損失,約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法院予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院予以適當減少。在傾斜保護的原則和促進就業(yè)的社會需求下,對勞動者適用懲罰性違約金不大可能被司法裁決接受。因此,競業(yè)限制協(xié)議的違約金大致可以理解為補償性的,如同違反服務(wù)期約定的違約金一樣。因此,違約金標準事實上的參照是違約行為可能造成單位的損失。如果違約金與造成的單位損失是相稱的,就是合理的,有效的,如果違約金顯然大于會造成的損失,就是不合理的,會被調(diào)整的。從單位的立場看,精明的做法是,違約金先約定高些再說,發(fā)生糾紛后調(diào)低可以,調(diào)高就比較難。
實踐中,違約金標準的認定還是有點混亂的,違約金標準的主要影響因素,是競業(yè)限制補償金的高低和損失的大小。其它影響因素還有履約程度,過錯大小等等。
如果競業(yè)協(xié)議沒有約定違約金,員工違約后是否需要承擔責任呢?如前所述,造成單位損失的仍然要進行賠償(勞動合同法第九十條勞動者違反本法規(guī)定,或者違反勞動合同中約定的保密義務(wù)或者競業(yè)限制,給用人單位造成損失的,應(yīng)當承擔賠償責任),只是要求賠償損失時單位增加了一個舉證負擔,即需要證明損失的存在,在訴訟實踐中,這絕對不是個小問題,而是個追究責任的大障礙。
競業(yè)限制協(xié)議的違約金沒有法定標準,司法實踐中主要依據(jù)補償金標準和造成實際損失額兩方面進行衡量確定。對單位而言,約定較高的違約金還是合算的。